Сегалова Елена Александровна

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Российской Академии Народного Хозяйства и Государственной Службы при Президенте РФ, преподаватель Высшей Школы Экономики, LL.M. (магистратура) университет г. Лейден (Нидерланды)

ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО - ПРАВО ВЕЛИКОБРИТАНИИ? ПРАВО США?

ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ И ИСТОЧНИКИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА, ОСОБЕННОСТИ СУДЕБНОГО ПРЕЦЕДЕНТА: особенности процесса поиска ratio decidendi

РАЗЛИЧИЯ В ПОДХОДАХ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ПРЕДЕЛОВ СВОБОДЫ ДОГОВОРА

• Ограничительный подход к включению вмененных условий в договор (implied terms)
• Толкование договора судом и роль подразумеваемой воли сторон при заполнении пробелов в контракте и толковании его положений

ФОРМУЛИРОВКИ В ДОГОВОРАХ ПО ОБЩЕМУ ПРАВУ ИМЕЮТ БОЛЕЕ ВАЖНОЕ ЗНАЧЕНИЕ, ЧЕМ ПО РОССИЙСКОМУ ПРАВУ: обзор причин и case-study по развитию навыков составления конкретных, наиболее важных договорных инструментов.

СОВРЕМЕННАЯ РОЛЬ ДОКТРИНЫ ВСТРЕЧНОГО УДОВЛЕТВОРЕНИЯ (CONSIDERATION)

• Критерии действительности, отпадение встречного удовлетворения.

ТРЕБОВАНИЯ К ФОРМЕ ДОГОВОРОВ

• Простой договор и более формальный документ (deed).
• Электронные подписи - английское право.

ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ И LACHES

• Сроки исковой давности, установленные статутами, не применяются к требованиям по договорам из права справедливости (к примеру, требование об аннулировании договора).
• Какие ограничения применимы к требованиям по договорам из права справедливости.

СУЩЕСТВЕННАЯ ОШИБКА, ВВЕДЕНИЕ В ЗАБЛУЖДЕНИЕ, ОБМАН, ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ НЕДОСТОВЕРНЫХ ЗАВЕРЕНИЙ

• Различия негативных последствий при существенной ошибке и введении в заблуждение (включая обман).
• Ничтожные и оспоримые договоры: case-study.
• Составление формулировок положения об отмене предыдущих договоренностей, об отсутствии ответственности за преддоговорные заверения.
• Виды введения в заблуждение (умышленное, по неосторожности и невиновное) и их влияние на действительность договора - практический анализ положений английского и российского права.
• Отсутствие общей обязанности раскрывать информацию.
• Ограничение или исключение ответственности в договоре.
• Невозможность полностью исключить ответственность за любые преддоговорные заверения.
• Правильное оформление исполнения, которое было начато до даты заключения договора, и риски подписания документов задним числом (backdating, non est factum, contract date, effective date).

ЕСТЬ ЛИ ПРИНЦИП ДОБРОСОВЕСТНОСТИ В АНГЛИЙСКОМ ПРАВЕ – ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ ДОГОВОРОВ

• Использование эстоппеля (estoppel) для защиты коммерческих интересов сторон договора.

ЗНАЧЕНИЕ ДЕЛЕНИЯ УСЛОВИЙ НА ВИДЫ (condition, warranty, intermediate (innominate) term)

• Условия договоров, имеющие первостепенное и второстепенное значение, последствия их нарушения.
• Последствия нарушения различных договорных условий. Промежуточные условия договоров.
• Применение на практике доктрины существенного нарушения (repudiatory breach).

ПРЕДВИДИМОСТЬ УБЫТКОВ КАК ОГРАНИЧЕНИЕ РАЗМЕРА УБЫТКОВ

ПРЯМЫЕ И КОСВЕННЫЕ УБЫТКИ

• Когда упущенная выгода является прямым убытком.
• Как писать договор, чтобы полностью/частично/ не исключать упущенную выгоду, в зависимости от ваших коммерческих интересов: case-study.
• Как правильно ограничивать прямые убытков по договору: case-study.
• Условия, необходимые для взыскания убытков.

ИСПОЛНЕНИЕ В НАТУРЕ, ПРИНЦИП МИТИГАЦИИ И ВИДЫ УБЫТКОВ

НЕУСТОЙКА И ЗАРАНЕЕ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ УБЫТКИ.

• Деление на запрещенную штрафную неустойку и подлежащие принудительному исполнению заранее определенные убытки. Плата за выход из сделки. Case-study по развитию навыков составления положений о заранее определенных убытках.
• Условия для принудительного исполнения заранее определенных убытков.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ЗАВЕРЕНИЯМИ И ГАРАНТИЯМИ: деление на договорную и деликтную ответственность

• Сходства между заверениями и гарантиями.
• Формулировки заверений и гарантий на практике.
• Отличия на практике российских заверений об обстоятельствах и гарантий, а также заверений (warranties and representations): case-study.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ГАРАНТИЯМИ (ЗАВЕРЕНИЯМИ) И ИНДЕМНИТИ

• Основные виды гарантий (заверений), а также индемнити.
• Функции гарантий и индемнити.
• Практический анализ положений английского и российского права.
• Ведение дела в суде в случае нарушения индемнити.
• Case-study по составлению формулировок индемнити.

ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ И ОГРАНИЧЕНИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ЗАВЕРЕНИЙ, ГАРАНТИЙ И ИНДЕМНИТИ

• Case-study по составлению формулировок ограничений с позиций различных сторон договора.
• Знания каждой из сторон договора. Ограничения ответственности за последующие убытки и (или) за потенциальные обязательства.
• Количественные ограничения. Ограничения по времени (сроку действия) и территории.
• Запрет двойного взыскания, правило о предъявлении требований только по специальным гарантиям, ограничения знаниями сторон.

ПОЛОЖЕНИЯ О РАСКРЫТИИ ИНФОРМАЦИИ: соотношение с гарантиями (заверениями) и индемнити, а также с информацией, полученной в результате юридической проверки

• Технологии написания, составление формулировок и момент предоставления документов о раскрытии информации.
• Критерии эффективного раскрытия информации: case-study.
• Оптимальный момент предоставления письма о раскрытии информации и его соотношение с предоставлением заверений, гарантий и индемнити.
• Влияние раскрытия информации на корректировку покупной цены.
• Дополнительное вознаграждение после закрытия.
• Возможность предоставления дополнений к письму о раскрытии информации между подписанием и закрытием сделки.

ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ И ИСТОЧНИКИ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЯ И ПРИОБРЕТЕНИЯ КОМПАНИЙ

СОГЛАШЕНИЕ О ВЕДЕНИИ ПЕРЕГОВОРОВ ИМЕЕТ ИЛИ НЕТ ОБЯЗАТЕЛЬНУЮ СИЛУ

ПРЕИМУЩЕСТВА И НЕДОСТАТКИ ЮРИДИЧЕСКИ ОБЯЗАТЕЛЬНОГО ПРОТОКОЛА О НАМЕРЕНИЯХ

• Протокол о намерениях (letter of intent, term sheet, heads of agreements).
• Содержание протокола о намерениях: case-study.
• Соглашения об эксклюзивности (exclusivity agreement), конфиденциальности (confidentiality agreement) и плате за отказ от заключения сделки (break-up fee agreement),

СТАДИИ ПРОЦЕССА, ОСНОВНАЯ ДОКУМЕНТАЦИЯ

• Предварительные стадии, юридическая проверка, подписание, закрытие сделки, обязательства после закрытия сделки.
• Основная документация: окончательная документация (соглашение акционеров, договор купли-продажи и т.д.).

ИНКОРПОРИРОВАННЫЕ И НЕИНКОРПОРИРОВАННЫЕ СОВМЕСТНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ

• Документация в случае инкорпорированного совместного предприятии

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА: наиболее важные вопросы, порядок структурирования и проведения

• Юридическая проверка каждой из сторон совместного предприятия.
• Сочетание с аудитом и иными видами проверки.

РАССМОТРЕНИЕ СПОРОВ В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ АРБИТРАЖЕ

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН ПО ДОГОВОРУ В ПЕРИОД МЕЖДУ ПОДПИСАНИЕМ И ЗАКРЫТИЕМ, ответственность при их нарушении. Риски в период между подписанием и закрытием.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ДОГОВОРУ ПОСЛЕ ЗАКРЫТИЯ СДЕЛКИ (перечень, типичные сроки выполнения).

АКЦИОНЕРНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ: выбор применимого права.

• Корпоративное управление при двухступенчатых акционерных соглашениях.
• Обеспечение прав миноритарных акционеров в акционерном соглашении - право вето, защита на уровне различных органов управления, право на информацию.
• Основные инструменты защиты миноритариев по английскому праву.
• Обеспечение прав мажоритарных акционеров в акционерном соглашении - право преимущественной покупки, запрет продажи доли и т.д.
• Положения об ограничении/запрете конкуренции и запрете переманивания сотрудников, возможность их принудительного исполнения.
• Стандартные положения акционерного соглашения (конфиденциальность, уступка прав, делимость, уведомления, применимое право, арбитражная оговорка и т.д.)

РАЗРЕШЕНИЕ ТУПИКОВЫХ СИТУАЦИЙ

• Инструменты, используемые при продаже долей - tag-along и drag-along.
• Русская рулетка, техасская перестрелка.
• Опционы: отлагательные условия, опционная премия, негативные обязательства.

СЧЕТ ЭСКРОУ - порядок расчетов, а также средство обеспечения выполнения заверений, гарантий и (или) обязательств по возмещению убытков. Срок эскроу.

INJUNCTIONS

• Виды injunctions: позитивные и негативные, временные и постоянные.
• Anti-suit injunctions.

ОТКАЗ ОТ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВ ПО ДОГОВОРУ (WAIVER)

• Виды отказа от осуществления прав по договору (waiver), особенности осуществления.

РАЗУМНЫЕ И МАКСИМАЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ (REASONABLE AND BEST ENDEAVOURS (EFFORTS): сходства и различия, особенность договорных формулировок.