Сегалова Елена Александровна

кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Российской Академии Народного Хозяйства и Государственной Службы при Президенте РФ, LL.M. (магистратура) университет г. Лейден (Нидерланды)

ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО - ПРАВО ВЕЛИКОБРИТАНИИ? ПРАВО США?

ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ И ИСТОЧНИКИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА, ОСОБЕННОСТИ СУДЕБНОГО ПРЕЦЕДЕНТА: особенности процесса поиска ratio decidendi

РАЗЛИЧИЯ В ПОДХОДАХ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ПРЕДЕЛОВ СВОБОДЫ ДОГОВОРА

• Ограничительный подход к включению вмененных условий в договор (implied terms)
• Толкование договора судом и роль подразумеваемой воли сторон при заполнении пробелов в контракте и толковании его положений

ТРЕБОВАНИЯ К ФОРМЕ ДОГОВОРОВ

• Простой договор и более формальный документ (deed).
• Электронные подписи.

СОВРЕМЕННАЯ РОЛЬ ДОКТРИНЫ ВСТРЕЧНОГО УДОВЛЕТВОРЕНИЯ (CONSIDERATION)

• Критерии действительности, отпадение встречного удовлетворения.

СУЩЕСТВЕННАЯ ОШИБКА, ВВЕДЕНИЕ В ЗАБЛУЖДЕНИЕ, ОБМАН, ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ НЕДОСТОВЕРНЫХ ЗАВЕРЕНИЙ

• Различия негативных последствий при существенной ошибке и введении в заблуждение (включая обман).
• Ничтожные и оспоримые договоры: case-study.
• Виды ничтожных договоров и «излечение» договора; оформление исполнения, которое было начато до даты заключения договора, и риски подписания документов задним числом (non est factum, backdating, contract date, effective date).
• Виды введения в заблуждение (умышленное, по неосторожности и невиновное) и различия негативных последствий - практический анализ положений английского и российского права.
• Право на «разворот сделки», как оно работает на практике.
• Составление формулировок положения об отмене предыдущих договоренностей, об отсутствии ответственности за преддоговорные заверения.
• Невозможность полностью исключить ответственность за любые преддоговорные заверения.
• Ограничение или исключение ответственности в договоре. Case-study по развитию навыков договорных формулировок по ограничению ответственности.
• Иск об «исправлении» договора при отсутствии/ наличии положения об отмене предыдущих договоренностей (rectification).
• Отсутствие общей обязанности раскрывать информацию.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ЗАВЕРЕНИЯМИ И ГАРАНТИЯМИ: деление на договорную и деликтную ответственность

• Сходства между заверениями и гарантиями.
• Основные цели предоставления заверений и гарантий.
• Формулировки заверений и гарантий на практике.
• Основные виды заверений и гарантий.
• Отличия на практике российских заверений об обстоятельствах и гарантий, а также заверений по английскому праву (warranties and representations).

ОГРАНИЧЕНИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ЗАВЕРЕНИЙ И ГАРАНТИЙ

• Знания каждой из сторон договора. Ограничения ответственности за последующие убытки и (или) за потенциальные обязательства.
• Количественные ограничения. Ограничения по времени (сроку действия) и территории.
• Запрет двойного взыскания, правило о предъявлении требований только по специальным гарантиям.
• Case-study по составлению формулировок ограничений с позиций различных сторон договора.

ИНДЕМНИТИ: КАКИЕ БИЗНЕС ЗАДАЧИ РЕШАЮТ? ОСОБЕННОСТИ

• Отличия российских обязательств по возмещению потерь и indemnity.
• Практический анализ положений английского и российского права.
• Основные виды indemnity.

РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ ГАРАНТИЯМИ/ЗАВЕРЕНИЯМИ И ИНДЕМНИТИ

• Функции гарантий и индемнити.
• Ведение дела в суде в случае нарушения индемнити.
• Индемнити за нарушения гарантий.

ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ И ОГРАНИЧЕНИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ И ИНДЕМНИТИ

• Case-study по составлению формулировок ограничений с позиций различных сторон договора.

ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ ИНСТРУМЕНТОВ ПРАВА СПРАВЕДЛИВОСТИ В ДОГОВОРНОМ ПРАВЕ

• Какие ограничения применимы к требованиям из инструментов по праву справедливости.
• Исковая давность и laches.
• Использование эстоппеля (estoppel) для защиты коммерческих интересов сторон договора.

INJUNCTIONS

• Виды injunctions: позитивные и негативные, временные и постоянные.
• Anti-suit injunctions.

ОТКАЗ ОТ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВ ПО ДОГОВОРУ (WAIVER)

• Виды отказа от осуществления прав по договору (waiver), особенности осуществления.

НЕУСТОЙКА И ЗАРАНЕЕ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ УБЫТКИ.

• Деление на запрещенную штрафную неустойку и подлежащие принудительному исполнению заранее определенные убытки. Плата за выход из сделки.
• Case-study по развитию навыков составления положений о заранее определенных убытках.
• Условия для принудительного исполнения заранее определенных убытков.

ИСПОЛНЕНИЕ В НАТУРЕ – ИСКЛЮЧЕНИЕ. УБЫТКИ КАК ОБЩЕЕ ПРАВИЛО

ПРЕДВИДИМОСТЬ УБЫТКОВ КАК ОГРАНИЧЕНИЕ РАЗМЕРА УБЫТКОВ

ПРЯМЫЕ И КОСВЕННЫЕ УБЫТКИ

• Когда упущенная выгода является прямым убытком.
• Как писать договор, чтобы полностью/частично (не) исключать упущенную выгоду, в зависимости от ваших коммерческих интересов: case-study.
• Как правильно ограничивать прямые убытков по договору: case-study по развитию навыков составления договорных формулировок.
• Условия, необходимые для взыскания убытков.

ПРИНЦИП МИТИГАЦИИ

ВИДЫ УБЫТКОВ: EXPECTATION DAMAGES, RELIANCE DAMAGES, CLAIMS FOR NON-PECUNIARY LOSS

ЗНАЧЕНИЕ ДЕЛЕНИЯ УСЛОВИЙ НА ВИДЫ (condition, warranty, intermediate (innominate) term)

• Условия договоров, имеющие первостепенное и второстепенное значение, последствия их нарушения.
• Промежуточные условия договоров.
• Применение на практике доктрины существенного нарушения (repudiatory breach).

CONDITIONS PRECEDENT И MATERIAL ADVERSE CHANGE

СЧЕТ ЭСКРОУ – порядок расчетов, а также средство обеспечения выполнения заверений, гарантий и (или) индемнити. Срок эскроу.

DEFERRED CONSIDERATION AND EARN-OUTS.

LEGAL OPINION – формальное обязывающее мнение юридической фирмы, почему оно не заменяет юридическое заключение» (legal advice)

РАЗУМНЫЕ И МАКСИМАЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ: best, all reasonable, reasonable, commercially reasonable efforts/endeavors: сходства и различия, особенности договорных формулировок

ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ СДЕЛКИ ПРИ СП ПУТЕМ ПРИОБРЕТЕНИЯ АКЦИЙ В СУЩЕСТВУЮЩЕЙ КОМПАНИИ

• Документация в случае инкорпорированного совместного предприятия. Соглашение о конфиденциальности, соглашение об эксклюзивности, соглашение о плате за отказ от заключения сделки, протокол о намерениях.

ЕСТЬ ЛИ ПРИНЦИП ДОБРОСОВЕСТНОСТИ В АНГЛИЙСКОМ ПРАВЕ. Как это работает на практике?

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРОВЕРКА: наиболее важные вопросы, порядок структурирования и проведения

• Юридическая проверка каждой из сторон совместного предприятия.
• Сочетание с аудитом и иными видами проверки.

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОСНОВНЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ВЕЛИКОБРИТАНИЯ И США

СТУКТУРИРОВАНИЕ СП – КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

ОСНОВНЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ ЗАЩИТЫ МИНОРИТАРИЕВ И ЗАЩИТА МАЖОРИТАРИЯ

• Право вето, защита на уровне различных органов управления, право на информацию.
• Обеспечение прав мажоритарных акционеров в акционерном соглашении - право преимущественной покупки, запрет продажи доли и т.д.

РАЗРЕШЕНИЕ ТУПИКОВЫХ СИТУАЦИЙ

• Инструменты, используемые при продаже долей - tag-along и drag-along.
• Русская рулетка, техасская перестрелка.
• Опционы: отлагательные условия, опционная премия, негативные обязательства.
• Выход из совместного предприятия.

ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОГРАНИЧЕНИИ/ЗАПРЕТЕ КОНКУРЕНЦИИ И ЗАПРЕТЕ ПЕРЕМАНИВАНИЯ СОТРУДНИКОВ, возможность их принудительного исполнения.